Primeo 诉汇丰银行:开曼群岛上诉法院驳回麦道夫联接基金的上诉

开曼群岛上诉法院(以下简称“上诉庭”)驳回了 Primeo Fund(强制清算中)(以下简称“Primeo”)对 Bank of Bermuda (Cayman) Limited(以下简称“BoBC”)和 HSBC Securities Services (Luxembourg) S.A(以下简称“HSSL”)的上诉,BoBC 和 HSSL 之前分别是 Primeo 的管理人和托管人(以下统称“被告”)。

Primeo 对Jones QC 大法官的一审判决(于2017 年 8 月宣判,以下简称“一审判决”)提出上诉,因该判决最终驳回了 Primeo 针对被告提起的超过 20 亿美元的损害赔偿索赔,索赔原因是 Primeo 指控被告为失败的专业服务提供商,在不知情的情况下投资了伯纳德麦道夫的庞氏骗局(以下简称“上诉”),同时也公布了一些对被告非常不利的调查发现。 Jones QC 大法官在一审时表示,作为 Primeo 的管理人和或托管人,被告承担但违反了对 Primeo 的各种持续职责,特别是: 

  • 在采用资产净值计算程序上出现重大疏忽;
  • 未能考虑或向 Primeo 提出有关保障措施的建议,而这些保障措施一直可用,如果过程中有实施过这些保障措施, Primeo 的资产会的到有效保护;
  • 未能确保 Bernard L Madoff Investment Securities LLC(以下简称“BLMIS”)此前和或仍适合担任分托管人;和
  • 未能核实和确定 BLMIS 据称持有的资产是否确实存在。

被告试图以其他理由维持一审判决,同时还提出一项交叉上诉,试图推翻上述不利调查发现,即被告违反了他们对 Primeo 承担的职责(以下简称“交叉上诉”)。 上诉和交叉上诉的聆讯持续了两周,于 2018 年 12 月 7 日结束。 请参阅我们之前有关 Primeo 诉汇丰银行一审和上诉程序的咨询意见[插入第一个 IDR 公告的链接]。

上诉庭于 2019 年 6 月 13 日作出了长达 184 页的判决,维持 Jones QC 大法官在一审时的主要裁决,即禁止 Primeo 追回任何损失。 理由是 上诉庭认定所有此类损失都应被视为其作为另外两个麦道夫支线基金(Herald Fund SPC(强制清算中)(以下简称“Herald”)*和 Alpha Prime Fund Ltd(以下简称“Alpha”)的股东所遭受的损失,而这些基金本身就是这种损失的适当原告(基于反映損失的法律原则)。

尽管 Primeo 的索赔有针对及包括其初期直接投资BLMIS而招致的损失,即在其投资被转移到 Herald 和或 Alpha 之前,法院仍视这种是索赔为反映損失的一种。

虽然 Primeo 资金投资最初是直接投放于BLMIS的,但 上诉庭认定 Primeo 的索赔是否在转移投资之前已经产生并不重要,因为考虑索赔是否反映損失在于提起索赔时的一刻而非索赔事件何时发生(而于此案件中,索赔是在 2013 年提起,Primeo 当时是 Herald 和 Alpha 的股东)。 在此过程中,上诉庭澄清了开曼群岛法律禁止反映損失索赔的规定的广泛范围,该规则不仅能够防止双重赔付的风险(即公司及其股东或债权人就同一损失向同一被告要求赔付),而且能够阻止此类股东或债权人在公司提起的索赔很有可能胜诉的情况下通过单独对被告提起竞争性索赔来“分一杯羹”。

上诉庭亦 驳回了交叉上诉,因为其认定被告既没有采取任何措施来证实麦道夫实际上是否持有其声称持有的资产,也没有建议 Primeo 采取任何保障措施。 上诉庭判决可能会引起开曼群岛基金业的兴趣,因为该诉讼还涉及一些重要的法律原则,并推翻了 Jones QC大法官关于因果关系、助成過失和时间限制的法律观点。与一审判决不同的是上诉庭裁决: 
  • Primeo 的部分索赔没有超过时效,因为 BLMIS 在 2007 年 2 月之前一直对 Primeo 隐瞒了一些事实(这意味着其清算人在 2008 年 12 月麦道夫被捕之前对该骗局并不知悉);
  • 如果 Primeo 对 BoBC 索赔成功,则裁定的任何损害赔偿金仅应减少 50%(而不是一审判决所述的减少 75%),因为他们都有过错;
  • Jones QC大法官的判决指出 Primeo 无法证明被告是 Primeo 损失的主要致因的决定也应被推翻(因为 上诉庭认定如果 BLMIS 没有收到 HSSL 的托管确认,审计师就不会为BLMIS 准备“清洁”的审计报告);以及
  • 法官 Jones 认定 HSSL 对 BLMIS 违反职责的行为负有严格责任,虽然这一认定是正确的,但 上诉庭更进一步认定 Primeo 每次都因 BLMIS 误用投资资金而遭受了损失(也就是说,是持续的违反)。

Primeo 的清算人正考虑向开曼群岛最终上诉法院 - 伦敦枢密院司法委员会 - 提出上诉。


(*Walkers 为 Herald 的主要清算人和附加清算人。)